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国际贸易法[第2版] 郭寿康、韩立余编著-第158章

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方,负责提供由此的举证。同时举证责任在于提出肯定性的
具体要求或抗辩的一方,这一原则在绝大多数司法制度中也
被普遍接受。如果一方提出证据足以得出其要求是真实的推
论,则举证责任即转移到另一方,该方如果不提出足够的证
据反驳该推论,即败诉。根据GATTl   947 下的专家组报告确
立的规则,确定违反关税与贸易总协定第23 条第1 款(a)项的
责任在申诉方。如果申诉方未能提供足够的证据证明被诉方
违反了关税与贸易总协定的规定,则即不能证明被诉方采取
的措施与有关协议的要求不一致。世界贸易组织争端解决机
构遵循了这一规则。一方主张另一方违反了世界贸易协定的
规定,必须提出证据并证明这一主张。一旦该方如此行为,
即轮到另一方提出证据和论据来反对这一主张。当事人承担
的举证责任为初步证据责任。
      在具体要求上,提供多少、提供何种证据来建立这种推
论,因措施不同而不同,因规定不同而不同,因案件不同而
不同。I76U 不要求专家组在被诉方提出抗辩和证据之前对申
诉方是否提出了初步证据作出裁定。专家组不能利用其享有
的重要调查权,在申诉方没有提出初步证据的情况下,作出
有利于申诉方的裁决。在争端双方都没有提出某一证据的情
况下,专家组不得使用专家提出的这种证据,作为判定被诉
方是否违反相关协议的依据。申诉方是否提出了初步证据,
被诉方是否进行了有效的反驳,由专家组在最终裁决时作出
裁定。
      一方违反有关协议的规定,并不必然得出其措施使该协
议的有关成员据该协议的利益丧失或损害的结沦。换言之,
申诉方关于其利益丧失或损害的申诉并不必然成立。如何以
及谁证明利益的丧失或损害是举证问题的第二个方面。关于
这一问题,r}su 第3 条第8 款规定:  “如果违反有关协议规定

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的义务,该措施即被视为初步构成利益丧失或受损。这通常
意味着一种推定,即违反规则对该有关协议的成员造成了不
利影响,在此I}况卜被诉方应对这种指控进行反驳。”实践中,
在指控违反义务的案件中,这一推定实际上是很难反驳、不
能反驳的。另外,这种推定的利益丧失或受损。与执行程序中
仲裁人确定申诉方的利益丧失或受损,不是同一概念。后一
概念是被诉方拒不执行裁决或执行裁决不合要求给申诉方造
成的预期损失。
      在非违反性申诉中,申诉方无须证明被诉方违反了相关
协议的要求,申诉方需要证明被诉方的措施造成了其利益的
丧失或受损。如果申诉方不能证明其利益丧失或受损,则其
诉求得不到支持。这是与前述违反性申诉不同的地方。
      三、上诉机构程序
      (一)上诉机构程序概况
      争端各方都可以对专家组的报告提出上诉。上诉只应基
于法律问题(paints f Iaw)和专家组的法律解释,但不能审查现
有的证据或新的证据。
      根据《上诉审查工作程序》,上诉程序应公正、有序,并
据该工作程序进行。如果有该工作程序没有包括的问题,上
诉庭应为该上诉通过适当的程序,该程序应符合I35U 的规定。
该通过的程序应立即通知上诉各方和第三方以及其他上诉机
构成员。在例外的情况下,如果严格按照时间表会导致明显
的不公正,有关各方可要求上诉庭修改原规定的提交文件的
时间或目头审理的时间。
      上诉程序包括:提交上诉通知;上诉方提交文件;在多方上
诉的情况下,其他上诉方提交文件;被诉方提交文件;第三方提
交文件;口头审理;分发上诉报告;争端解决机构通过报告。
      作为一般规则,从争端一方正式通知提出上诉决定之日,
到上诉机构分发其报告之日的程序,不应超过60 天。如果上
诉机构认为不能在b0 天内提交报告,则应以书面形式向争端

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解决机构通报延迟的原因,并告知预期提交报告的期限,但
最长不得超过90 天。上诉时间据上诉是否为一般上诉或禁止
性补贴上诉而不同。一般上诉总的时间为6(1 天至90 天,禁
止性补贴上诉时间为50 天至80 天。
      上诉机构的报告应在该报告向各成员发布的30 夭内由争
端解决机构通过,并由争端各当事方无条件地接受,除非争
端解决机构一致同意不通过该报告。
      一般来说,从争端解决机构设立专家组到争端解决机构
通过专家组报告或上诉机构报告这段时间,如对专家组报告
没有提起上诉,时间不应超过9 个月;如果上诉,不应超过1}
个月。
      (二)上诉权
      根据r}su 第1b 条第4 款的规定,在专家组报告散发各成
员之日起60 天内,该报告应在DSB 会议上通过,除非一争
端方正式通知争端解决机构其上诉决定。如一方已通知其上
诉决定,则在上诉完成前,争端解决机构将不审议通过该专
家组报告。根据上诉机构制定的《上诉审查工作程序》规则
20,上诉应在上诉方依照}SU 第16 条第。4 款书面通知D}并
同时向秘书处提交上诉通知后开始。
      上诉机构的设置是世界贸易组织争端解决机制中最特别
的特点之一。上诉机构具有审查专家组报告的权利和职责。
如果争端方认为专家组在作出裁决时出现错误或规则解释错
误,则可以通过上诉程序获得救济。因而,上诉审查程序对
保障争端方的权利是非常重要的。上诉机构特别强调了争端
方的上诉权。“对专家组的法律结论和法律解释进行上诉的权
利是乌拉圭回合制定的DSU 确立的重要的新权利。上诉审查
工作程序规则}a 第2 款及其他规则的规定应给予最适当的理
解,以便赋予上诉权全面的含义和效力,并给予认为自己受
害的一方真正的有效的机会表明结论和解释中的错误。”①
      争端方对专家组报告上诉的权利。是一种当然上诉权,

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还是取决于上诉机构或争端解决机构的酌情决定?在发起专
家组程序时,被诉方对申诉方提出的设立专家组的申请可以
请求延迟设立专家组,但专家组最迟在申诉方提出设立专家
组申请的第二次争端解决机构会议上设立,除非争端解决机
构一致决定不设立专家组。我们看到。DSU 第16 条第4 款的
规定和(上诉审查工作程序》规则20,没有提到争端解决机构
会议,没有提到被上诉方的反对。《上诉审查工作程序》规则}U
名称即为“上诉程序的开始”。它要求上诉方通知争端解决机
构其上诉决定。并同时向秘书处提交上诉通知。这些要求都
是上诉方单方面的行为。从这一角度理解,上诉方行使上诉
权是不需要争端解决机构批准的,被上诉方也不能提出反对。
      (上诉审查工作程序》规则30 规定了上诉的撤销。“在上
诉中的任何时间,上诉方都可以通过通知上诉机构,撤销其
上诉,上诉机构向争端解决机构通知这一情况。”从这一规定
看出,上诉方可以随时撤销上诉,撤销上诉的条件是通知上
诉机构撤销上诉。与上诉相比,上诉方撤销上诉无须通知争
端解决机构,无须向秘书处提交撤销通知。这实际上不仅意
味着撤销上诉的权利完全在上诉方,而且其撤销上诉比提起
上诉更为简便。上诉方只需通过自己的单方面行为决定是否
撤销上诉,同时也决定是否继续进行上诉。整个上诉程序的
发起与停止取决于上诉方的意志和决定。上诉方撤销上诉不
需要提供任何理由。在印度汽车案中。印度对专家组报告提
起了上诉,提交了上诉方陈述;被上诉方也提交了被上诉方陈
述;上诉机构安排了口头听证的日期。就在口头听证的前一天,
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