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原则问题 [美]罗纳德·德沃金-第35章

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决定尊重公平游戏的第一个规则。任何一个特殊公民受到犯
罪指控的时候,在审判过程中,实施那个证据规则的决定,
而不是把它抛到一边或撤销它,是一个也会对那个公民带来
特定不利的决定。因为与另一个规则相比,它有可能给他带
来更大的道德伤害风险,那个更大风险不会带给没有受到过
犯罪指控的公民。但是第二个原则规定,把规则应用于他身
上的活动不是一个新的政治决定,而是对之前那个对他而言
公平的决定的展开。所以,第二个原则坚持的是,在现在规
则之下的审判不是不对他平等对待的一个例子。
      这两个公平游戏原则合在一起解释了为什么在一般的虽
有风险但事先确定的程序之下,故意给明知无辜者作有罪判
决比错误的有罪判决更为恶劣。诬陷一个人是一个新的政治
决定,它没有按照第一原则要求的那样平等地对待他。它不
是(或无法是)仅仅把事先确定的公开的公共承诺应用到他
的案件中。(假如存在着对满足一定公共检测的诬陷人的某个
公共承诺,那么诬陷便丧失了意义。)相反,正是这个决定对
一个特定的人造成了特别的道德伤害。即使在他是从一组受
诬陷的候选者中挑选出来的情况下,他受到了诬陷也是事实。
所以,对于反对对无辜者作有罪判决原则的故意冒犯比一个
意外的错误的有罪判决包含着更大的道德伤害。因为前者以
特定方式侵害了受害人的平等地位,那种方式受到公平游戏
原则的谴责,并且与后者一样造成了带来后遗症的道德伤害。
      但是我们只能证明,那个带有风险的意外的不公正,以
刑事诉讼规则冒着这一风险的方式,并不像造成故意的道德
伤害那样恶劣。我们不想进一步追究前者究竟有多么恶劣,
也根本不想进一步追究我们应当如何平衡意外道德伤害的风

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原则问题 '美'罗纳德·德沃金

险以及通过接受这个风险而得到的普遍社会收益。我们将考
虑从不同的方面寻求帮助。我的意思是强调这样一个事实,
我们大家,作为个人,在作出的有关主导着我们的生活的各
种决定中,既要把道德伤害区分于赤裸裸的伤害,又要在享
有不同种类收益的同时而承担一定的道德伤害风险。
      我们很少有人认为,我们由于犯罪而受到惩罚与我们实
际上没有犯罪但是社会认为我们犯了罪而受到惩罚是同样恶
劣的。我们中间绝大多数人都对不公正怀有极度恐惧。我们
痛恨受人欺骗更甚于我们痛恨公平地被人打倒或被人揭发。
那不是因为赤裸裸的伤害更加巨大的缘故。相反,假如赤裸
裸的伤害更加巨大,那么这是因为我们相信被人欺骗是更加
恶劣的,因此我们感到了愤怒和怨恨,而它们进一步加重了
赤裸裸的伤害。我们中间的有些人还感到了自暴自弃,那是
被欺骗之后产生的一种自相矛盾的后果。以下情况并不是无
法避免的:我们把不公正视为比我们应得的惩罚还要糟糕的
东西。因为在后一种情况下,内疚会加重赤裸裸的伤害。而
在前者那里,至少对坚强的人来说,新获得的自豪会减少赤
裸裸的伤害。但是内疚自身的常态现象学包含着道德伤害观
念,那是对他者的特殊伤害,超过了带给他们的赤裸裸的伤
害。为什么我们会因为故意引起伤害而感到内疚,而很少甚
至没有因为意外地引起相同伤害而感到内疚呢?也许内疚的
特殊痛苦是对柏拉图以下主张的认可:当一个人是不公正的
时候,他便把道德伤害施加于自己身上。
      所以,以下说法是公平的,我们在自己的道德经脸中区
分了道德伤害和赤裸裸的伤害,至少会经常把一种包含着道
德伤害的伤害看作比没有包含道德伤害的伤害更严重的伤
害。但是我们无论如何都不愿意让我们的生命去接受哪怕是
最低限度的道德伤害。相反,在我们的整个人生中,我们为
了获得微利,宁愿承担非正义的实体性风险。当我们接受许
诺,订立契约,相信朋友,以及投票赞成许诺接近最高程度

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原则问题 '美'罗纳德·德沃金

精确性的刑事诉讼程序的时候,我们便正在做着这样的事情。
诚然,在某些条件下,我们会把刑事诉讼和民事诉讼的设计
看作一个建构,它由社会对不同道德伤害形式进行相对掂量
的信念构造而成,那些形式相互之间进行着比较,与常见的
牺牲和伤害有所区别。
      我并不认为,对于与赤裸裸的伤害相反的道德伤害的正
确掂量将由一个社会决定来完成,即使出于对风险正确评估
的目的也是如此。那将误解道德伤害观念及其与赤裸裸的伤
害的对比。也许,借助主观术语,赤裸裸的伤害能得到最准
确的理解。在以下程度上一个人受到了赤裸裸的伤害:剥夺
其资格给他带来了痛苦,或者给他带来了令其感到心灰意徽
的痛苦,那种痛苦构成了其生命的重要部分。但是如我说过
的那样,道德伤害是一个客观的事情;一个人在某些条件下
是否遭受了道德伤害,以及其他人从产生道德伤害的实践或
事件中所获得的收益与那个伤害孰轻孰重是道德事实而非心
理学事实。我们的普通道德经验只是表明,我们承认道德伤
害,但是我们不把它字面地看作比赤裸裸的伤害或各种损失
更重要的伤害。它没有证明我们该站在哪一方。
      然而,我们的普通经验的确就一个社会应当如何判定道
德伤害的重要性这一实践问题提出了有用的答案。在某些条
件下,那个问题应当留给民主制度去解决,不是因为立法机
关或议会肯定是正确的,而是因为在这些条件下,那样去解
决理性敏感的人们持有异议的道德问题是一种公平的做法。
它将公平地判定那个决定何时满足了我描述的公平游戏的第
一个原则,假如那个决定把每一个人都作为平等的人来对待,
无论选取关于不同道德伤害重要性的哪一个观念,那个决定
都平等地符合或反对每一个人的在先整体利益,我所指的那
个利益是其道德利益和赤裸裸利益的结合。假定一个社会由
人民所组成,每一个人都有可能先行平等地受到犯有某项罪
行的指控;假如被判定有罪,每一个人都将由相同的惩罚中

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原则问题 '美'罗纳德·德沃金

遭受相同的赤裸裸的伤害。通过多数决定,那个社会颁布了
定义犯罪、量刑以及为所定义的不同种类和不同层次的犯罪
规定审判程序的刑法。通过那个决定,每个人的总体利益在
相等程度上要么受到了威胁,要么得到了提高。而人民将对
那个决定是否明智产生分歧。失败的少数派成员将认为,由
程序提供的用来审判某项罪行的精确性水平太低,所以过低
估计了对那项罪行作不公正认定所产生的道德伤害。或者他
们认为那个水平太高,所以过高估计了与以这个方式使用社
会基金带来的收益相比较的那种伤害。但是,因为道德伤害
是一个客观的事物,它不依赖于特定的人对于道德伤害的知
觉,所以没有人会认为在以下意义上这个多数决定是不公平
的,即与其他利益相比,它更加符合某些利益。因此,就作
出这个决定来说,多数决定规则似乎是一个非常适当的技术。
      以下情况任何时候都是不正确的:一个社会的所有成员
都有可能平等地被指控犯有某项特殊罪行。假如存在着经济
不平等,富人更有可能被指控犯有图谋垄断的罪行,而穷人
更有可能被指控在大桥底下睡觉。假如人们在气质上存在着
差异,那么热血者更有可能被指控犯有某些罪行,而贪婪者
更有可能被指控犯有另一些罪行。如此等等。所以一个公平
社会的体制将坚信,量刑必须符合有关犯罪严重性的某个合
理的客观理论。在一个统一的范围里,不公正判决的道德伤
害程度与各种惩罚的严厉程度相一致。
      
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