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(1)债权人与债务人应对债权文书的公证达成合意。由于公证是一种非
诉讼活动,其不具有解决纠纷的功能,所以,凡发生争议的公证事项,公证
机关将不予受理。有鉴于此,在将债权文书送交公证前,债权人与债务人应
对公证和公证事项达成“共识”,以消除争议或纠纷的隐患,进而确保公证
的“成功率”和提高公证的效率。
(2)对债务文书的公证管辖。根据《公证程序规则(试行)》第12条
第一款的规定:“公证事项由当事人住所地、法律行为或者事实发生地的公
证处管辖。”在一般情况下,当事人可根据地域管辖的划分,来确定对债权
文书的公证管辖。例如,当事人可将债权文书交由其户籍所在地的公证机关
公证,当事人的户籍所在地与经常居住地不一致的,对该债权文书的公证事
宜即由当事人经常居住地(住所地)的公证处管辖;如当事人是法人的,公
证事宜应由该法人的主要办事机构所在地的公证处管辖。
(3)申请公证。根据《公证程序规则(试行)》的有关规定,公民、法
人要求公证的,应向有管辖权的公证处提出申请,并填写公证申请表。公证
申请表应记明下列内容:①申请人及代理人的姓名、性别、出生日期、身份
证号码、工作单位、住址等;申请人为法人的,应记明法人的名称、地址、
法定代表人的姓名、职务等;②请求公证的事项及公证书的用途;③提交材
料的名称、份数及有关证人的姓名、住址;④申请的时间及其它需说明的问
题。此外,根据有关规定,当事人申请公证时,还应提交下列材料:①身份
证明,法人资格证明及其法定代表人的身份证明,代理人代为申办公证的,
委托代理人须提交授权委托书,其他代理人须提交有代理权资格的证明;②
需公证的文书(如债权文书、还款协议书、清欠计划书等);③与公证事项
有关的财产所有权证明;④与公证事项有关的其他材料。(4)受理。当事人
向公证处提出公证申请后,公证处将对该申请进行审查,以决定是否受理,
根据《公证程序规则(试行)》第17条的规定,公证处受理的条件是:①申
请人与申请公证的事项有利害关系。如债权人与债务人对提交公证的债权文
书具有法律上的利害关系。②申请公证事项的当事人、利害关系人之间申请
公证的事项无争议。如债权人与债务人之间己对交办公证的债权文书达成一
致意见,而不存在任何争议。③申请公证的事项属于公证处的业务范围,如
债权人申请赋予债权人文书以强制执行的效力,这属于 《公证暂行条例》第
4条规定的公证处具有的14项业务之一。④申请公证的事项属于本公证处管
辖。如债权人将债权文书提交给有管辖权的公证处公证。对符合上述条件的
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申请,公证处即予受理并将受理通知发送当事人。公证处受理公证申请后,
当事人应按规定交纳公证费。(5)审查与出证。审查是指公证处依法对债权
文书予以审核与查证。出证是指公证处在审查债权文书的基础上,对符合出
证条件的债权文书,依法制作并出具公证书,以赋予债权文书具有强制执行
效力。根据《公证程序规则(试行)》第35条的规定,赋予债权文书具有强
制执行效力的出证条件是:①债权文书经过公证证明。这是指债权文书的真
实性与合法性通过公证形式得以体现,旨在确保债权文书的强制执行的效
力;②债权文书以给付一定货币、物品或有价证券为内容。这确定了赋予强
制执行效力的债权文书的范围,也即公证机关仅对以追偿债款、物品或有价
证券为内容的债权文书赋予强制执行的效力;③债权文书中载明债务人不履
行义务时应受强制的意思表示。这是指债务人应在债权文书中明确表示愿意
承担对其不利的法律后果的承诺。所谓“不利的法律后果”即债务人不履行
债权文书所确定的义务时,应受到强制执行。规定这一条件的目的,是为了
化解诉讼与公证强制执行效力之间的冲突和保障债权人及时实现权利。对符
合上述条件的债权文书,公证机关将依法制作、审批和出具公证书,从而赋
予该债权文书以强制执行的效力,这就为债权人进一步实施讨债方案创造了
有利的条件。
2。债务人不履行已被赋予强制执行效力的债权文书的,债权人应及时申
请强制执行。具体办法如下:
(1)确定执行案件的管辖法院。根据《民事诉讼法》第218条的规定,
对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书,一方当事人不履行的,对方
当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。这里“有管辖权的人民法院”
是指“被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院”(《民事诉讼法》
第207条第二款)。所以,在债务不履行被赋予强制执行效力的债权文书时,
债权人应向债务人住所地或财产所在地的基层人民法院申请强制执行;债务
人的经济居住地 (即债务人离开自己的住所地连续居住一年以上的地方)与
住所地不一致的,由债务人的经常居住地的基层人民法院行使执行管辖权;
债务人的财产分布在不同区域的,可由债务人主要财产所在地的人民法院行
使管辖权;债务人是法人或其他组织的,由债务人管理机构所在地的人民法
院行使执行管辖权。
(2)向有管辖权的人民法院提出强制执行的申请。在确定了执行管辖
后,债权人即可及时向人民法院递交强制执行的申请书。申请书应当写明申
请执行的理由和要求,并附具已赋予强制执行效力的债权文书。人民法院经
审查申请执行书和债权文书,认为符合执行条件的,即制订执行方案和开展
执行工作。
上述两种实施方案既可单独使用,又可合作,但债权人在具体实施上述
方案时,还应注意以下两个问题:
(1)有关申请强制执行的期限。债权人向人民法院申请执行,应当遵守
法定的申请执行期限,如无正当理由逾期向人民法院申请执行的,人民法院
将不予执行。有关申请强制执行的期限,见之于 《民事诉讼法》第219条的
规定;有关申请强制执行的期限起算日见之于有执行效力的公证书。根据《公
证程序规划(试行)》第38条的规定,有强制执行效力的公证书应在公证词
中注明,并注明债务人履行债务的期限。因此,债权人申请强制执行的期限,
应从公证书规定的履行期限的最后一日起算,公证书规定债务人分期履行债
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务的,申请执行的期限则从规定的每次履行期的最后一日起计算。
(2)公证债权文书被人民法院裁定不予执行后的补救措施。在一般情况
下,对公证机关赋予强制执行效力的债权文书,一方当事人不履行的,对方
当事人可以向有管辖权的人民法院申请强制执行,受申请的人民法院应当执
行。但公证债权文书确有错误的,如该债权文书不真实、不合法,人民法院
即裁定不予执行,并将裁定书送达双方当事人和公证机关。遇有上述情形,
债权人应分别情况,采取相应的办法:①赋予强制执行效力的债权文书虽被
人民法院裁定不予执行,但在诉讼时效的期间内,债权人仍可向人民法院提
起诉讼,通过审判程序解决债权债务关系;②如果债权文书“确有错误”是
因确权的证据不足或手续不完备造成的,债权人应设法取得充分有利的证据
和依法补办手续,待证据充分或手续完备时,当事人仍可依法向公证机关申
办赋予债权文书以强制执行效力的公证:③如果债权中仅有一部分为不真
实、不合法的,债权人不应因此而放弃对另一部分合法权利的请求,在条件
允许的情况下,债权人既可诉诸法院保护其合法权利通过公证形式,“再获”
强制力的保护。
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法律攻心