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法与宪法 [英]艾沃·詹宁斯[网罗论坛]寒寒-第55章

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权、格守契约以及私有财产权。但是涉及到它们的具体含义,
则众说纷纭。举两个最不易引起争议的例子。在战争的威胁
下签订的条约,有人认为是条约,有人认为不是,对此似乎
都可以提出异议;有人认为上地私有是罪恶,有人却在相同的

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条件下认为是美德,也似乎都可以加以反证闭。无沦如何,
探寻人们实际上遵循什么原则,是有价值的}1 如果全世界遵
守相同的原则,那么可以假设,它们肯定是自然法的原则。
如果并非如此,那么就不能说自然法的原则必定不可避免地
受到了遵守。
      综r   忆所述,我们可以得出一个结论,即问题之研究应
采取社会学的方法。这个名词使许多法律家感到震惊,其实
他们并不总是意识到他们正在运用社会学的方法从有关民事
共谋的案例中发现原则。社会学的过程只是调查一定社会条
件下的事实,包括观念。一个法学家或一个宪法学家,与法
律实务者不同,并不涉及自己所拥有的一套观念,而涉及公
众普遍接受的观念。如果采取这种方法,我们将会发现,从
社会学的角度看,在每一个社会里,都存在为理性所一致同
意的行为准则。这些准则为个人所接受并被视为不仅对于他
自身,而且对于其他人都是有约束力的。在高级的政治共同
体内,它们包括政治机构或专家所确切表达的规则。‘票据法》
法案的规则并没有被发现存在于人们的普遍意识中,它们与
民族精神一也没有任何直接的联系。它们之所以没有被人们
所采用,是因为它偏离了社会整体的意见或正义的观念,它
们不是人们“意志”的体现,无论是作为个别的意志,还是
整体的意志;它们仅仅是议会制定的法案而已。倘若一个社会
学家询问霍克斯顿(Hoxton)的一位公民,这法案是不是“法”,
将会发生如下的对话:
      公民:  “从来没有听说过这个法案。”
      社会学家:  “它是议会的一个法令。”
      公民:  “那些政客们总是在制定新的法律。”
      社会学家:  “你为何称之为一部法津?”
      公民:  “我想,因为它是他们—政客们制定的,那就是他
们受雇的工作。”
      很有可能,这位可尊敬的公民认为所有的法律都来源于

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议会。他可能不知道在多诺霍诉斯蒂文森一案中的规则是法
官创制的。然而如果他动身用他的兰轮摩托车带妻子到绍逊
德(outherid)去,他发现,由于油库指示牌的过失,他和他的
妻子跑错’r      方向。他决定要与油库的主人“打官司”,便去
咨询一位律师。律师可能不会告诉他规则的来源,但是他知
道这位公民有起诉的权利,因为贵族院的三位审判官这样说
过。这对他来说是法,因此对该公民来说也是法,因为它是
由一个公认的权威机构创制的‘,
      霍布斯顿的这位公民只有关于一般法律原则的最模糊的
认识。真切影响他的那部分普遍观念是相当简单的。他知道,
由于同意租房,他必须偿付协商好的房租,并且不能把门板
当柴烧;如果他购买一杯啤酒,他必须付款;他的妻子当掉了他
的礼拜服,他可以通过偿付钱款和手续费以取回衣服。他知
道,他不可敲击警察的鼻梁,倪不可以进入邻居的花园或破
门人房,他必须供养他的妻子,除非她离开他或者因通奸而
被赶出家门,他不可以用锤子锤击他的年迈的母亲的头部,
等等。他可能对刑法中令人生畏的部分有较好的研究,他把
每一个星期天的早展都花在壁炉前的这种特殊的研究中。如
果他对其它的任何事情有所疑间,他便请教于朋友,或者到
公立图书馆查询,或者甚至,若有重大疑难,花上一基尼获
得法律建议。他承认为他制定的所有规则都是法,尽管他赞
同萨摩尔·韦勒先生的观点,认为只有一部分是法。然而,
在大部分情况下,法律的这两种含义对于他都是一个谜。他
求助于专家以便弄清具体细节。这些专家—谜中的人物—哪
怕只有一个人,也要承认既存的政治秩序。如果通过革命或
一系列政府机构的更替(例如在国家的合并或结合中)建立一
种新秩序,他们便承认这种新秩序。就普通的私人关系而论,
政治秩序的变化并无任何影响,英国私法在玫瑰战争中并没
有中断发展;在查理一世、共和政体以及查理二世的统治下,
都执行着同样的正义。法院之存在也并无必要。这里,引用

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一句著名的格言: “正义进程中止日,正义法院关门时”,即使
在这样的时候,普通的个人关系继续受到传统原则的调整04
警察也没有任何存在的必要性。革命时代的共同经历是,当
所有的政治机构都暂时被摧毁,就如同在一支军队退却而另
一支军队到来之间,出现了大规模的抢劫;但是,人们互相杀
戮,抛妻弃儿,或者通奸淫乱等等,却并非是每个间歇都要
经历的。
      霍克斯顿的公民以及他的上溯八代的先人们(如果他是
一个真正的伦敦东区人)都没有过任何革命经历。他生活在法
律和秩序维持了数个世纪的社会里,他不是克伦威尔的铁军
战士,而是一个好丈夫和好父亲,志在安居乐业,挣钱养家。
如果调查他遵守他所理解的法律的动机,我们将会发现,这
些动机通常是含混的,但是潜在的国家强制力是许多动机中
唯一清晰的一个。他若违犯法律,无疑表明存在着他不遵守
或不愿意遵守的规则,尽管他理解这些规则的一般特征。他
认为一次小小的赌博没有坏处,因而没有真正认识到街头聚
赌和信用赌博(credit          Getting)的区别,股票交易与赛马投机
的区别。他可能并不反对在禁酒时间以外买酒畅饮。如果他
在这些问题上遵守法律,那么很可能是由于缺乏违法的机会。
如果街头赌徒没有被肃清,警察或法院将不能够遏止伦敦东
区街头聚赌的现象。然而,潜在的赌徒如此之多,以致于实
际上不可能被肃清。当瞥察来临时,消息便传开了,赌徒们
跑进酒吧等处暂时躲一躲,警察一走,一切照旧。有关犷可
经营的法律受到普遍的遵守,因为被许可者为数很少,并且
正甘情愿地守法。对他们而言,有效地制裁不是法院施加的
罚金,也不是社会的非议〔因为,一般说来,社会并不谴责
他们违反粗律),而是担心失去许可证,这可能意味着被剥夺
了谋生的手段。
      然而,霍克其‘顿的这位公民是一位真正的好公民,他
遵守法律,仅仅因为它犷:是法律。很多机动车驾驶员一直悟

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守市区内的速度限制,不是泛为超速行车有可能被发现,也
未必因为相信交通规则合情合理,而仅仅因为这个规则是法
律。他们接受了遵守所有不违背他们r                 道德意识的法律的原
则。
      当车子在偏侣:的角落拐弯时,他可能有很不同的理由沿
他的近旁行驶。这里,他承认规则的必要性,尽管在道德上,
靠左行车并不比靠右行车更具意义。如果他不遵守规则,就
要冒撞车的危险。于是就可翻i 被指控为危险驾驶以及被诉要
求赔偿因其过失造成的损害。但3  ‘要因为他不想撞车,避免
给自己和车辆带来物质上的损害;他过不愿意失去根据保险政
策的无条件补偿。法律诉讼的可能性是饮要的。
      还存在着许多他愿意遵守的规则,是因为能给他带来好
处。例如必须将达到一定年龄的儿童送到学校接受教育,现
在这个规则的义务性相对侧弱了,刑事制裁措施只涉及到极
少数的父母。目前的社会�
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