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法与宪法 [英]艾沃·詹宁斯[网罗论坛]寒寒-第17章

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锡兰法律,其他一些则为它所参照:
      印度决定依照英国的模式建立内阁政府,然而它用一个
选举产生的总统代替君主。现在,一个以总理为首的部长会
议“协助和忠告总统行使职权”。总理由总统任命,部长由总
统根据总理的建议任命。总理和部长皆须是议会成员。部长
会议“对人民院负集体责任”。印度制先会议在讨论过程中曾
辩论过是否制定一部参照英国习惯的法典,但是最后它决定
将内阁政府主要留给惯例去调整;直至1958 年,总统和议会制
政府都严格地遵循着英国惯例;
      在巴基斯坦曾存在更多的讨论,因为前任总督格拉姆·穆
罕默德被认为在1953 年免除总理时没有遵循英国惯例。1954
年的确曾经决定对总统的权力应予十分严格的限制。然而,
在宪法的徽后草案中,总统自由裁量权虽受到了较之印度更
严格的限制,但并没有严格到使类似联合王国那样的惯例无
从发展的程度。
      加纳的宪法建立在锡兰宪法的模式上,但是宪法惯例被
更充分地阐释和转化为法律。马来亚联邦宪法则在法律和惯
例之间保持着一个有趣的平衡‘
英联邦成员国之间的关系
      成为自治领的殖民地自治政府起初只与内部事务有关,
包括英联邦内部关系在内的外部事务均由联合王国政府处
理。从 1867  年合并了所有的北美殖民地的加拿大自治领(不
算纽芬兰,它是在 1949  年加人的)建立时起,便存在着一个
双重的发展。一方面,自治的范围通过延及有关关税、移民、
王室土地以及最终防御和对外关系等事项而扩展。另一方面,
在英联邦成员国内形成了一种协商和合作制度,借此使得调
整彼此关系的规则与调整邦外关系的规则颇有不同。这些规
则在1887、1897 和1917 年的殖民地会议以及从1911 年到1
937  年定期举行的帝国会议上得到发展和巩因‘,自从1937
年以来,这些正式的会议已为非正式讨论和各国首相或总理

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的聚会所取代,但英联邦仍然是一个实行特定规则和习惯的
独特整体。
独立地位
      这些规则和习惯井不是法律。其中很多甚至没有定型。
它们实际上都是惯例:1923,1926;   1930 年曾经认为有必要把
一些惯例正式记录下来。的确,1926 年的会议确立了常常为
人们引用的调整各自治领与联合王国关系的一般原则,据称
 “它们的地位和相互关系,也许易于确定。它们是英帝国内
的自治共同休,地位平等,内政和外交互不隶属,然而它们
共同效忠国王,并通过自由联合成为英联邦的成员护。22
      但从法律上讲,目治领仍然是殖民地,在外部和某些内
部事务上它们的法律地位实质上曾是一种从属关系。因此,
这一地位平等原则是这些宪法惯例的一次概括,它们彻底地
改变了法律的效力,于是帝国会议采取步骤修改法律。t9                        年
召开了一次小组会议,会议的报告23 经1930 年帝国会议修
改后,24 构成1931 年《威斯敏斯特条例》的基础,该条例改
变了法律的某些部分。
      当印度、巴基斯坦、锡兰决定应予独立时,1947 年制定
的(印度独立法)和(锡兰独立法)将《威斯敏斯特条例)的相关
部分扩展及于印度和巴基斯坦。这些先例并为1957 年的《锡
兰独立法)所沿袭。因此姑且假定(条例}适用于这些独立国家,
尽管严格说来,并非如此,并且在适用于印度和巴基斯坦时
还有一些用语上的无关紧要的变化。
目前的惯例规则
      《条例)的效力上要是确立有关国家的立法自主地位。但
它们之问的合作方式仍主要由惯例来调整。有关由英联邦的
任何组成部分签订条约的规则,仍可见于1923 年25                       、1926
年26、1930 年27  的帝国会议的历届报告。总督的地位是通
过1926 年28 和1930 年29 会议的协议决定的。有关各成员
国政府与外国政府之间交往的规则也可见于同一报告30。各

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成员国政府之间联系和协商的制度也是在这些会议上一致确
定的。311930 年的会议决定,帝国组成部分之间的争端应向
为此目的而特设的一个联邦法庭提交。32
正式表述的惯例
      所有这些问题都不是由法律,而是由英联邦各成员国代
表在帝国会议上明确一致同意并系统阐述于其报告中的宪法
惯例来调整的。因此,它们取得了比有关联合王国内政方面
的任何惯例更准确和更明晰的形式。有两项惯例甚至得到了
更为正式的和权威性的表述,因为它们被体现在《威斯敏斯
特条例》的序言中。33
        鉴于英王是英联郑成员国自由联合的象征,以及各一成员国
   因对英王的共同效忠而彼此结合,所以根据所有英联邦成员国在
   其相互关穿。上所确立的宪法地位,嗣后任何涉及王
   位继承和王室称号的法律变更,不仅应得到联合王国议会的批准。
   还应当得更各自治领议会的批准。
        还有
        垄于同样的理由,嗣后联合王国议会制定的任何法律,除经
   有关自治领的请求并同意外,不得扩及该自治领并成为该自治领
   法律的一部分:
      上述第一项惯例的重要性可以通过爱德华八世的退位来
说明。国王须听取联合王国首相的忠告,可以与辛普森夫人
(后来的温莎公爵夫人)结婚。但却不能使其成为王后。但在此
之前,国王还必须在听取自己内阁意见的同时,听取各自治
领首相的意见,因为假如这方面存在着立法的话,也会这样
要求的。再者,后来被通过为1936 年《陛下宣告退位法》的
法案在提出之前,必须同各自治领协商的要求已经确立。实
际上,该法案只是陈述另外这样一个事实,即加拿大已经“提
出请求并同意”,澳大利亚、新西兰、南非则已经“同意”。
爱尔兰自由邦制定了自己的立法。34
      第二项惯例旨在支持《威斯敏斯特条例》本身第十条的
一个相同的明确规定,这种规定的效力,如同本书下章将要

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论述的那样,35  曾存在着异议。因此,它的目的是通过对宪
法惯例作出明确且有权威性的表述来支持一项法律规则,以
消除不确定的情况。另一惯例乃是对联合王国议会立法权威
的直接限制。“宪法地位”意指自治领地位的一般原则,该原
则表述在 1926  年的报告中,不仅得到了(威斯敏斯特条例》
明确的法律支待,而且也得到了帝国会议报告所表达的惯例
规则的支持。
惯例的目的
      上述三类宪法惯例为本章开篇提出的观点提供了论据。
宪法惯例要实现两种功能。首先,它们能促使僵化的法律框
架—所有的法律都趋于僵化—符合日益变化的社会需要和日
益变化的政治思想。现代内阁起着作为控制庞大行政体系的
工具的作用;这种庞大的行政体系是接受国家必须对普通民众
提供帮助的思想的必然产物。;议会惯例的发展表明,议会在
国家生活方面扮演角色的转变,以及要求议会进行审议的职
能的多样化。为了使各成员国仍留在英联邦内,同时又使它
们能够在国际社会中发挥作用,那么就有必要发展有关的惯
例。
      第一,惯例使统治者得以运转统治机器。统治乃是一种
合作的功能,而法律规则不能单独地促成合作的行动。内阁
制度协调着众多行政机构的工作,并保证着立法机构和行政
机构目标致。由于议会惯例的存在,政府和反对党虽然处在
明显的冲突中,仍能为增进民族福扯而通力合作。许多国家
的历史表明,当议会中的反对派被推至极端,政府的运作便
困难重重了。在这个充满竞争和民族主义倾向的世界上,有
关英联邦的惯例使得一个�
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